Контролирующее должника лицо (КДЛ): кого привлекут к субсидиарной ответственности
Кто по закону считается контролирующим должника лицом: директор, участник с долей больше половины, фактический владелец, главный бухгалтер, родственники. Какие презумпции работают против них, как налоговая находит скрытых владельцев и как оспорить статус КДЛ.
Коротко. Контролирующее должника лицо (КДЛ) - это человек или компания, которые могли давать должнику обязательные указания или иначе определять его действия, в том числе сделки, в течение трёх лет до появления признаков банкротства и после них - до принятия заявления о банкротстве (п. 1 ст. 61.10 закона о банкротстве). Пока не доказано иное, КДЛ считаются директор и ликвидатор, участник с долей больше половины или правом назначать директора и тот, кто извлёк выгоду из недобросовестных действий директора (п. 4 ст. 61.10). Суд может признать контролирующим и любого другого, если докажут реальное влияние: родственника, главного бухгалтера, фактического владельца (п. 2 и 5 ст. 61.10). Решает влияние, а не должность в ЕГРЮЛ.
Кто считается контролирующим должника лицом по закону
Определение даёт статья 61.10 закона о банкротстве. В нём три признака:
- кто: физическое или юридическое лицо, то есть контролирующей может быть и материнская компания;
- что мог: давать компании обязательные указания или иначе определять её действия, включая сделки и их условия;
- когда: не более чем за три года до появления признаков банкротства, а также после них и до принятия судом заявления о банкротстве.
Период контроля важно не путать со сроком на подачу заявления о субсидиарной ответственности: это разные «три года», они считаются от разных дат. Как считают срок давности, разобрано в статье «Срок привлечения к субсидиарной ответственности».
Кого закон считает КДЛ, пока не доказано иное
Для этих лиц статус контролирующего предполагается, и опровергать его придётся им самим (п. 4 ст. 61.10):
- руководитель должника или управляющей организации, член исполнительного органа, ликвидатор, член ликвидационной комиссии;
- тот, кто сам или вместе с заинтересованными лицами распоряжался больше чем половиной долей ООО, 50% и более голосующих акций АО, больше чем половиной голосов на собрании или имел право назначать руководителя;
- тот, кто извлёк выгоду из незаконного или недобросовестного поведения директора и других лиц, которые действуют от имени компании.
Обратная граница тоже есть в законе: не считается контролирующим тот, у кого только прямое владение меньше чем 10% уставного капитала и обычный доход от этого владения (п. 6 ст. 61.10).
Кого ещё могут признать контролирующим
Список открытый: суд может признать КДЛ по иным основаниям (п. 5 ст. 61.10). Закон сам подсказывает, через что доказывают влияние (п. 2 ст. 61.10): родство или свойство с директором, должностное положение, доверенность или иное полномочие на сделки, давление на руководителя или определяющее влияние на него.
Кто | Почему могут признать КДЛ | Норма |
|---|---|---|
Директор, в том числе бывший | Предполагается, если руководил в период контроля | пп. 1 п. 4 ст. 61.10 |
Номинальный директор | Формально - тот же директор. Суд может уменьшить размер ответственности или освободить, если благодаря его сведениям найдут фактического владельца или скрытое имущество | пп. 1 п. 4 ст. 61.10, п. 9 ст. 61.11 |
Участник с долей больше половины или правом назначать директора | Предполагается | пп. 2 п. 4 ст. 61.10 |
Участник с долей меньше 10% | Не считается, если только владел долей и получал обычный доход | п. 6 ст. 61.10 |
Фактический владелец (бенефициар) | Извлёк выгоду из действий директора или фактически определял решения | пп. 3 п. 4, п. 5 ст. 61.10 |
Главный бухгалтер, финансовый директор | Должность может давать возможность определять действия компании | пп. 3 п. 2 ст. 61.10 |
Родственники директора или владельца | Влияние через родство или свойство | пп. 1 п. 2 ст. 61.10 |
Представитель по доверенности | Полномочие совершать сделки от имени компании | пп. 2 п. 2 ст. 61.10 |
Другие лица с реальным влиянием, в том числе «свои» контрагенты | Давление на директора или определяющее влияние иным образом | пп. 4 п. 2, п. 5 ст. 61.10 |
О защите фактического владельца и его семьи - в статье «Субсидиарная ответственность бенефициара».
Как налоговая и управляющий находят контролирующих лиц
Скрыть настоящего владельца за номинальным директором сейчас сложнее, чем принято думать. Управляющие и суды запрашивают сведения у налоговой, а у неё есть аналитика на базе АИС «Налог-3». Она показывает связи компаний между собой и с людьми, прослеживает цепочки денег и товаров не только до прямого контрагента, но и дальше - до пятого-седьмого звена, и выделяет сделки без встречного исполнения.
Круг тех, кого проверяют, широкий: директор, участники, главный бухгалтер, топ-менеджеры, скрытые владельцы и их родственники, контрагенты, которые влияли на компанию или получили от неё выгоду. В деле о банкротстве к этому добавляется анализ сделок за три года до заявления (п. 2 ст. 61.2) - по нему обычно и видно, кто получал деньги и имущество.
Когда отвечают несколько человек
Если компания не может расплатиться из-за действий нескольких контролирующих лиц, они отвечают солидарно (п. 8 ст. 61.11): кредиторы вправе требовать всю сумму с любого из них.
Отдельно - ответственность за то, что вовремя не подали заявление о банкротстве. Директор обязан подать его не позднее месяца с даты, когда возникли обстоятельства из статьи 9 закона о банкротстве (п. 2 ст. 9). Если он этого не сделал, в следующие десять дней участники, которые вправе созвать внеочередное собрание, и другие контролирующие лица обязаны потребовать заседание, чтобы принять решение об обращении в суд (п. 3.1 ст. 9). Отвечают все, кто нарушил эти обязанности, солидарно (п. 1 ст. 61.12). Поэтому участник, который «не вмешивался», тоже может оказаться ответчиком.
Как оспорить статус контролирующего лица
Я 15 лет работала главным бухгалтером, и по этому опыту главное в таком споре - показать документами, кто на самом деле принимал решения. Порядок такой:
- Сверьте период. Когда у компании появились признаки банкротства и когда вы занимали должность или владели долей. Если вы ушли раньше чем за три года до признаков, под определение вы не попадаете.
- Покажите распределение полномочий. Приказы, доверенности, должностные инструкции, решения участников: кто согласовывал сделки и платежи, кто подписывал документы в банке.
- Отделите исполнение от решения. Главный бухгалтер, который проводил платежи по письменным распоряжениям директора, и главный бухгалтер, который сам решал, кому платить, - разные позиции. Распоряжения, переписка и журнал подписей это показывают.
- Если доля маленькая - подтвердите, что вы только владели ею и получали обычные дивиденды (п. 6 ст. 61.10).
- Если вы номинальный директор - раскройте, кто фактически управлял компанией и где имущество. Только при этом закон разрешает уменьшить ответственность или освободить от неё (п. 9 ст. 61.11).
Если заявление к вам уже подано, первые шаги - на странице «Подали заявление о привлечении к субсидиарной ответственности».
Полезные ссылки
- Статья 61.10 закона о банкротстве. Контролирующее должника лицо
- Статья 61.11 закона о банкротстве. Субсидиарная ответственность за невозможность полного погашения требований кредиторов
- Статья 61.12 закона о банкротстве. Ответственность за неподачу заявления должника
- Статья 9 закона о банкротстве. Обязанность должника обратиться в арбитражный суд
От редакции. Если вас называют контролирующим лицом: первый разговор бесплатный, письменная оценка перспектив - 25 000 ₽, защита - от 200 000 ₽, подробнее на странице защиты от субсидиарной ответственности. Кредиторам, которым нужно найти и привлечь контролирующих лиц должника, - привлечение к субсидиарной ответственности, 200 000 ₽ + 10% от взысканного.
Вопросы и ответы
Может ли контролирующим лицом быть компания, а не человек?
Да. Закон называет контролирующим «физическое или юридическое лицо» (п. 1 ст. 61.10 закона о банкротстве). Чаще всего это управляющая организация или материнская компания с долей больше половины: для них статус контролирующего предполагается (пп. 1 и 2 п. 4 ст. 61.10).
У меня 30% в ООО. Я контролирующее лицо?
Автоматически - нет: презумпция действует с доли больше половины или права назначать директора (пп. 2 п. 4 ст. 61.10). Но суд может признать вас контролирующим, если докажут, что вы фактически определяли решения компании (п. 5 ст. 61.10). Доля меньше 10% с обычным доходом от неё статуса не даёт (п. 6).
Отвечает ли главный бухгалтер по долгам компании?
Может отвечать, если должность давала ему возможность определять действия компании (пп. 3 п. 2 ст. 61.10). Кроме того, презумпция об отсутствии или искажении бухгалтерских документов применяется и к тем, кто вёл или организовывал учёт (п. 4 ст. 61.11). Защита строится на том, кто принимал решения о платежах и сделках.
Контролирующих лиц несколько. С кого взыщут долг?
Они отвечают солидарно (п. 8 ст. 61.11 закона о банкротстве): кредиторы вправе требовать всю сумму с любого из них, а тот, кто заплатил, потом разбирается с остальными. Поэтому важно не только оспорить свой статус, но и показать роль каждого.
Директор номинальный, а настоящий владелец скрывается. Что будет с директором?
Формально номинальный директор - контролирующее лицо (пп. 1 п. 4 ст. 61.10). Суд может уменьшить ему размер ответственности или полностью освободить, но только если благодаря его сведениям установлен фактический владелец или найдено скрытое имущество (п. 9 ст. 61.11). Молчание этой возможности лишает.
Автор: Оксана Присяжная, управляющий партнёр, арбитражный юрист. Статья не заменяет консультацию по вашему делу.