Субсидиарная ответственность без банкротства: когда возможна

Коротко. Да, возможна. Директора, участника или бенефициара можно привлечь к субсидиарной ответственности отдельным иском, когда дело о банкротстве компании прекратили из-за того, что денег нет даже на расходы процедуры, когда налоговой вернули её заявление о банкротстве или когда кредитор узнал об основаниях уже после завершения конкурсного производства (пп. 1 п. 12 ст. 61.11, ст. 61.19 закона о банкротстве). Отдельный путь - иск к контролирующим лицам ООО, которое исключили из ЕГРЮЛ как недействующее (п. 3.1 ст. 3 закона об ООО). На иск после прекращения дела у кредитора три года с момента, когда он узнал об основаниях, но не позже трёх лет со дня прекращения дела и десяти лет с самих действий (п. 5 ст. 61.14).

Когда субсидиарная ответственность возможна без банкротства

Таких ситуаций четыре:

• Дело о банкротстве прекращено из-за отсутствия средств. Суд прекращает производство, если имущества компании не хватает на судебные расходы и вознаграждение управляющего (абз. 8 п. 1 ст. 57). Контролирующее лицо при этом отвечает по тем же правилам, что и в банкротстве (пп. 1 п. 12 ст. 61.11).
• Налоговой вернули заявление о банкротстве. Закон приравнивает этот случай к прекращению дела: право на иск получает сама налоговая (пп. 1 п. 12 ст. 61.11, п. 3 ст. 61.14).
• Конкурсное производство завершено, а основания всплыли позже. Кредитор, чьи требования не погашены полностью, вправе подать иск вне дела, если аналогичное требование к тому же лицу в деле о банкротстве не рассматривалось (п. 1 и 3 ст. 61.19, п. 6 ст. 61.14).
• ООО исключено из ЕГРЮЛ по решению налоговой. Чаще всего - как недействующее: 12 месяцев без отчётности и без операций по счетам (п. 1 ст. 21.1 закона о госрегистрации). Её кредитор вправе требовать долг с директора и участников, если он не погашен из-за их недобросовестных или неразумных действий (п. 3.1 ст. 3 закона об ООО). Этот путь подробно разобран в статье о брошенной компании с долгами, ниже - о первых трёх.

Почему дело прекращают и что это значит для директора

Расходы на процедуру - вознаграждение управляющего, публикации, пошлину - закон относит на имущество должника (п. 1 ст. 59). Если имущества не хватает, их обязан оплатить заявитель (п. 3 ст. 59). Когда платить некому - у компании пусто, а кредитор финансировать процедуру не готов, - суд прекращает дело.

Прекратить могут на любой стадии: при проверке заявления, в наблюдении, в конкурсе - как только станет ясно, что денег на процедуру нет. Закон отдельно упоминает прекращение до введения первой процедуры (п. 3 ст. 61.14).

Многие директора воспринимают определение о прекращении как конец истории: банкротства толком не было, имущество не продавали, долги «зависли» на компании. Я смотрю на эту дату иначе. С неё идёт трёхлетний срок, в который любой кредитор с непогашенным требованием может прийти с иском лично к директору, участнику или бенефициару. Причём основания те же, что в деле о банкротстве (ст. 61.11).

Кто вправе подать иск

После завершения конкурсного производства или прекращения дела из-за отсутствия средств иск по основаниям статьи 61.11 вправе подать (п. 3 ст. 61.14):

• кредиторы по текущим обязательствам;
• кредиторы, чьи требования были включены в реестр;
• кредиторы, чьи требования признаны обоснованными, но подлежали погашению после реестровых;
• заявитель по делу о банкротстве, если дело прекратили до введения процедуры;
• налоговая, если ей вернули заявление о признании должника банкротом.

За неподачу директором заявления о банкротстве (ст. 61.12) после прекращения дела вправе требовать конкурсные кредиторы, работники и налоговая, но только по обязательствам, которые возникли после того, как заявление должно было быть подано (п. 4 ст. 61.14).

Куда подают иск и как его рассматривают

Иск рассматривает тот же арбитражный суд, который вёл дело о банкротстве (п. 2 ст. 61.19). Иск за неподачу заявления о банкротстве - тоже там, по правилам искового производства (п. 5 ст. 61.19).

Если непогашенных кредиторов несколько, иск рассматривают как групповой (глава 28.2 АПК): предложение присоединиться публикуют в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве, а в решении суд указывает сумму и очерёдность для каждого кредитора (п. 4 ст. 61.19). Если компанию уже исключили из ЕГРЮЛ, привлекать её к делу не обязательно (п. 6 ст. 61.19).

Если такое же заявление по тому же основанию и к тому же лицу уже рассмотрено в деле о банкротстве, производство по иску прекратят (п. 3 ст. 61.19). Второй попытки по тому же основанию к тому же лицу не будет.

Сколько времени есть у кредитора

Обратите внимание: три года после прекращения - это предел, а не отсрочка начала. Если кредитор знал об основаниях раньше, его трёхлетний срок мог начаться ещё до прекращения дела.

Что придётся доказывать

Основание то же, что в банкротстве: компания не может расплатиться из-за действий или бездействия контролирующего лица (п. 1 ст. 61.11). Пока не доказано иное, это предполагается, если есть хотя бы одно из обстоятельств (п. 2 ст. 61.11):

• сделки, которые причинили кредиторам существенный вред;
• бухгалтерских документов нет, или они неполные, или искажены;
• долги из правонарушений, за которые компанию или директора привлекли к уголовной, административной или налоговой ответственности, - больше половины основного долга третьей очереди в реестре;
• нет обязательных корпоративных документов или они искажены;
• в ЕГРЮЛ или Федресурс не внесены обязательные сведения либо внесены недостоверные.

Конституционный суд распространил такой подход и на иски вне банкротства. В постановлении от 07.02.2023 № 6-П речь о кредиторе-предпринимателе: дело о банкротстве ООО прекратили до первой процедуры из-за отсутствия средств, потом компанию исключили из ЕГРЮЛ. Если долг кредитора подтверждён решением суда, контролирующие лица ведут себя в процессе недобросовестно, а недобросовестность самого кредитора не установлена, считается, что долг не погашен по их вине, пока не доказано иное. Для кредитора-гражданина, чей долг не связан с бизнесом, такую же презумпцию по долгам исключённого из ЕГРЮЛ ООО КС установил раньше, в постановлении от 21.05.2021 № 20-П.

У директора остаётся защита. Он не отвечает, если докажет, что его вины нет: действовал добросовестно и разумно, по обычным условиям оборота, не нарушал права кредиторов и пытался не допустить ещё большего ущерба (п. 10 ст. 61.11). Размер уменьшат, если докажет, что вред кредиторам существенно меньше суммы долгов (п. 11 ст. 61.11).

Что делать директору и владельцу

Я 15 лет работала главным бухгалтером, а юридическая практика у меня с 2009 года. В таких спорах решают документы, а не красивые аргументы. Поэтому порядок такой:

1. Проверьте дату. Найдите в картотеке арбитражных дел определение о прекращении дела или возврате заявления налоговой: от него считается предельный трёхлетний срок.
2. Соберите бухгалтерию за три года до проблем. Отчётность, регистры, договоры, выписки, первичку по крупным сделкам. Отсутствие документов само работает против вас (пп. 2 п. 2 ст. 61.11).
3. Восстановите логику крупных сделок. Для каждой - зачем она была нужна компании и по какой цене. В споре спрашивают именно об этом.
4. Не молчите в процессе. Позиция КС № 6-П прямо привязана к поведению контролирующих лиц в суде: кто уклоняется от объяснений и не раскрывает документы, рискует получить презумпцию вины.
5. Если вы были номинальным директором - суд может уменьшить размер или освободить от ответственности, если благодаря вашим сведениям установят фактического владельца или найдут скрытое имущество (п. 9 ст. 61.11).

Если иск уже подан, порядок первых дней - на странице «Подали заявление о привлечении к субсидиарной ответственности».

Что делать кредитору

Путь к директору без полноценного банкротства обычно выглядит так: решение суда о долге, заявление о банкротстве компании, прекращение дела, если имущества нет и финансировать процедуру вы не готовы, затем иск к контролирующим лицам в тот же суд. Учтите, что расходы, которые не покрыло имущество должника, закон относит на заявителя (п. 2 и 3 ст. 59). Когда кредитор вправе подать на банкротство и во что это обходится, разобрано в статье о банкротстве юридического лица кредитором.

Главный риск - одна попытка (п. 3 ст. 61.19). Иск стоит подавать, когда есть доказательства: выписки, сделки с аффилированными лицами, сведения о том, куда ушли деньги и имущество.

Полезные ссылки

• Статья 61.19 закона о банкротстве. Рассмотрение заявления о привлечении к субсидиарной ответственности вне рамок дела о банкротстве
• Статья 61.14 закона о банкротстве. Право на подачу заявления и сроки
• Статья 61.11 закона о банкротстве. Субсидиарная ответственность за невозможность полного погашения требований кредиторов
• Статья 57 закона о банкротстве. Прекращение производства по делу
• Статья 3 закона об ООО. Ответственность общества (п. 3.1)

От редакции. Если вас привлекают к субсидиарной ответственности: первый разговор бесплатный, письменная оценка перспектив - 25 000 ₽, защита - от 200 000 ₽, подробнее на странице защиты от субсидиарной ответственности. Если вы кредитор и хотите взыскать долг компании с директора или владельца - привлечение к субсидиарной ответственности, 200 000 ₽ + 10% от взысканного.