Включение в РНП (реестр недобросовестных поставщиков): защита поставщика в ФАС

Когда заказчик подаёт обращение в ФАС

В реестр недобросовестных поставщиков (РНП) включают тех, кто уклонился от заключения контракта, и поставщиков, которые не исполнили контракт или исполнили его ненадлежащим образом (ч. 2 ст. 104 закона № 44-ФЗ). На практике это три ситуации:

• заказчик в одностороннем порядке отказался от контракта из-за существенного нарушения условий;
• контракт расторгнут судом из-за существенного нарушения;
• поставщик сам отказался от контракта, а заказчик считает, что оснований для этого не было.

После одностороннего отказа заказчик направляет обращение в ФАС не позднее двух рабочих дней после того, как решение вступило в силу (ч. 16 и 22.2 ст. 95, ч. 4 ст. 104). Само решение об одностороннем отказе вступает в силу через десять дней после размещения в ЕИС, и в эти дни ещё можно устранить нарушение и добиться его отмены - подробно на странице об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Что делать в первые сутки после уведомления

1. Поймите, на какой вы стадии. Если в ЕИС размещено решение об одностороннем отказе, считайте десять дней от даты размещения. Если пришло уведомление ФАС о заседании, отсчёт идёт уже на рабочие дни.
2. Оцените, можно ли устранить нарушение. Пока решение не вступило в силу, устранённое нарушение обязывает заказчика решение отменить, кроме случая повторного нарушения (ч. 14 ст. 95).
3. Соберите хронологию. Даты по контракту, письма заказчику и от него, акты, накладные, переписка о причинах задержки, документы о закупке материалов и найме, всё, что показывает реальное исполнение.
4. Подготовьте письменную позицию. По каждому нарушению, на которое ссылается заказчик: что было сделано, почему возникла проблема, какие меры вы принимали.
5. Обеспечьте участие в заседании. Поставщик вправе участвовать в заседании комиссии ФАС лично или через представителя (п. 13 Правил ведения реестра, утверждённых постановлением Правительства № 1078).

Что рассматривает комиссия ФАС

ФАС проверяет факты из обращения заказчика в течение пяти рабочих дней с даты его поступления; рассмотрение идёт коллегиально, на заседании комиссии (ч. 7 ст. 104, п. 13 Правил № 1078). По итогам принимается решение о включении в реестр или об отказе во включении.

Если контракт расторгнут односторонним отказом заказчика, ФАС отказывает во включении, когда выявлено хотя бы одно из обстоятельств (пп. «а» п. 15 Правил № 1078):

• заказчик нарушил порядок принятия решения об одностороннем отказе, его направления поставщику или размещения в ЕИС;
• заказчик не подтвердил, что поставщик существенно нарушил условия контракта;
• поставщик представил документы о том, что принимал меры для надлежащего исполнения контракта;
• исполнить контракт помешала непреодолимая сила, в том числе мобилизация, санкции и ограничительные меры. Отказ поставщика от исполнения из-за санкций против самого заказчика к таким обстоятельствам не относится.

Если от контракта отказался сам поставщик, ФАС отказывает во включении, когда заказчик не подтвердил, что оснований для такого отказа не было (пп. «б» п. 15 Правил № 1078).

Какие доказательства добросовестности работают

Комиссия оценивает не намерения, а документы. Сильнее всего работают переписка с заказчиком, в которой вы сообщали о препятствиях и предлагали решения; документы о закупке материалов, договоры с субподрядчиками, найм; акты о частичном исполнении; запросы о документации и доступе на объект, оставшиеся без ответа; документы о непреодолимой силе. Хорошо, когда из них складывается последовательная история: поставщик работал, сталкивался с препятствиями и сообщал о них.

Если решение о включении в РНП принято

• Сведения вносят в реестр не позднее трёх рабочих дней с даты решения (ч. 7 ст. 104).
• В реестр попадает не только компания: туда вносят директора, членов коллегиального органа и участников, которые владеют больше чем 25% долей или акций (ч. 3 ст. 104).
• Срок нахождения в реестре - два года (ч. 9 ст. 104).
• Заказчик вправе установить в закупке требование об отсутствии участника в РНП, в том числе лиц, сведения о которых есть в заявке (ч. 1.1 ст. 31). Поэтому реестр затрагивает и будущие закупки компании.

Включение в реестр можно обжаловать в суде (ч. 11 ст. 104). Заявление в арбитражный суд об оспаривании решения ФАС подают в течение трёх месяцев (ч. 4 ст. 198 АПК). Досрочно сведения исключают, если суд признал решение ФАС недействительным или односторонний отказ заказчика незаконным (ч. 9 ст. 104).

По закупкам по закону № 223-ФЗ реестр ведётся отдельно: в него включают уклонившихся от заключения договора и поставщиков, договоры с которыми расторгнуты по решению суда или односторонним отказом заказчика, находящегося под санкциями; сведения хранятся два года (ст. 5 закона № 223-ФЗ).

Что можно сделать самим, а где нужен юрист

Сами вы можете быстро собрать документы и хронологию: никто не знает историю контракта лучше вас. Это основа любой позиции.

Юрист нужен, чтобы превратить эту историю в позицию для комиссии: показать нарушения порядка одностороннего отказа, если они есть, разобрать каждое нарушение, на которое ссылается заказчик, и выступить на заседании. Сроки здесь считаются рабочими днями, и времени на второй заход обычно нет.

Как работаем мы

Первый разговор бесплатный: за 15 минут по решению заказчика или уведомлению ФАС скажем, на чём строить защиту и сколько у вас времени.

• Защита в ФАС: позиция и письменные возражения, участие в заседании комиссии - от 60 000 ₽.
• Обжалование решения ФАС о включении в РНП в арбитражном суде и исключение сведений из реестра - от 80 000 ₽.
• Апелляция - от 80 000 ₽, кассация - от 100 000 ₽.

Цены - по прайсу бюро, итоговая сумма фиксируется в договоре.

Дело ведёт Оксана Присяжная, арбитражный юрист: 20+ лет в финансах и праве, юридическая практика с 2009 года. Задача - чтобы компания осталась в закупках, а контракт закрылся без реестра. Договор заключается с ООО «Вейлекс».

Что дальше

• Заказчик ещё только принял решение об отказе - односторонний отказ от исполнения контракта.
• Заказчик начислил неустойку - списание неустойки по 44-ФЗ.
• Спор о работах и оплате - споры по договору подряда.
• Дело дошло до суда - представительство в арбитражном суде.
• Решение суда первой инстанции не устроило - обжалование решения арбитражного суда.
• Компания работает по гособоронзаказу или с казначейским сопровождением - раздельный учёт по ГОЗ и казначейское сопровождение контракта на сайте Вейлекс.